Mängelrechte vor der Abnahme
Die Mängelrechte des § 634 BGB gelten grundsätzlich erst nach erfolgter Abnahme. Im Bauvertrag nach dem BGB sind vor der Abnahme bei Mängeln die Rechte nach dem allgemeinen Leistungsstörungsrecht der §§ 280 ff., 323 ff. BGB anwendbar. Liegen also bei Fälligkeit der Bauleistung Mängel vor, kann der Besteller dem Bauunternehmer auch schon vor der Abnahme eine Frist zur Mängelbeseitigung setzen. Läuft diese ergebnislos ab, können Schadensersatzansprüche (§ 281 BGB) und/oder ein Rücktrittsrecht des Bestellers entstehen (§ 323 BGB, hierzu OLG Hamburg, Urt. v. 16. 08. Umgang mit Baumängeln vor der Abnahme. 2013, Az. 9 U 41/11). Ungeklärt war hingegen lange Zeit die äußerst praxisrelevante Frage, ob dem Besteller nach dem BGB auch schon vor der Abnahme ein Recht zur Selbstvornahme oder auf Minderung zustehen kann. Beispiel:
Es ist nicht zu einer Abnahme gekommen und der Besteller möchte die vorhandenen Mängel nun durch einen Dritten zu Lasten des Unternehmers beseitigen lassen. Die überwiegende Meinung ging dahin, dass die Mängelrechte der §§ 634 ff. BGB vor der Abnahme grundsätzlich nicht anwendbar sind (OLG Köln, Beschl.
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Hausarbeit, Übung im Zivilrecht für Fortgeschrittene, Uni Tübingen, WS 2008/09
Zivilrecht - Examensvorbereitung
2. Dezember 2008
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